Договор – это соглашение сторон, в котором определены права, обязанности и ответственность сторон.

Заключение авторского договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу изготовителю авторами произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование или дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре.

Авторский договор (ст. 31 ЗоАП) должен предусматривать способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по договору):

срок и территорию, на которые передается право;

размер вознаграждения и т. д.

Свободная форма авторского договора имеет две стороны. С одной – отмена ограничений позволяет отойти от формальностей. С другой – чтобы профессионально регулировать взаимоотношения сторон в аудиовизуальной сфере, необходимо знание условий современного хозяйствования, как нормативных, так и экономических.

Проблемы возникают также между изготовителями аудиовизуальных произведений, инвесторами и пользователями, так как вопросы финансирования и распространения до последнего времени находились в ведении государственной монополии, только теперь накоплен и обобщен некоторый опыт в сфере регулирования этой деятельности.

Новый субъект отношений в этой сфере – "изготовитель" (ст. 4, 13 ЗоАП) или, как теперь принято называть, продюсер – организатор производства аудиовизуального произведения: записи текста, съемок, монтажа, использования (показа).

На основе заключенных договоров с авторами обычно все имущественные права переходят к изготовителю (продюсер, агентство, студия и т. д.), который распоряжается этими правами.

Отметим, что договор называют "авторским", потому что объектом его служат авторские права (сам автор, кстати, может и не быть стороной такого договора).

Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания, принадлежит автору этого служебного произведения (ст. 14 ЗоАП). Исключительные права на использование его переходят к работодателю, если в договоре не предусмотрено иное. Работодатель может передать права на использование служебного произведения другому лицу, но не нарушая обязательств, предусмотренных договором, по отношению к автору.

Договор между автором и работодателем может изменить любым образом это правило [19–21].

При заключении договоров следует учитывать следующие позиции [22]:

Стороны

Предмет договора

Гарантии / Условия

Территория

Срок

Права и обязанности сторон

Расчеты

Контроль за расчетами

Ответственность сторон за нарушение договора

Условия изменения и расторжения договора

Порядок разрешения споров

Прочие условия

Заключительные положения

Приложения

Можно выделить два основных вида договоров.

1. Договоры, заключаемые на стадии производства (между продюсером и авторами отдельных произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение; договоры с артистами, исполнителями; договоры с обладателями прав на охраняемые произведения и иные материалы, используемые для создания аудиовизуального произведения, и др.).

2. Договоры, заключаемые на стадии распространения (между продюсером и телерадиовещательными организациями).

Эти договоры имеют разную природу, но порядок их заключения един, так как они базируются на общих началах договорного права, специальных норм, регулирующих отдельные группы гражданско-правовых договоров.

Во втором номере журнала о рекламе "Yes!" за 1999 г. юрист, специалист по вопросам авторского права, товарных знаков и рекламы В. У сков назвал авторский договор "эффективным противоядием от всевозможных конфликтов между автором и заказчиком".

Автор журнальной публикации моделирует несколько опасных ситуаций и на этих примерах раскрывает ряд положений Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах".

Между автором и заказчиком отсутствуют договоренности в виде авторского договора, а автор и заказчик пытаются встать на неформальные позиции, пренебрегая юридическими процедурами. Расчет происходит черным налом. При этом заказчик бывает убежден в том, что, заплатив автору за произведение, он становится его обладателем. Но существует ЗоАП и его диспозиции (положения по умолчанию). Так, права, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными (п. 2 ст. 30 ЗоАП).

Отсутствие должного оформления трудовых отношений. Случается, что сотрудник работает, не заключив контракта, трудовые отношения между ним и руководителем оформлены задним числом, пропущена дата окончания действия договора. При этом работодатель считает, что ему принадлежит все, что создал автор, забывая, что для того, чтобы произведение было признано служебным, необходима должностная инструкция (подписанная работником), где предусмотрено создание объектов авторского права, либо служебная записка, поручающая автору создать определенное произведение. Закон устанавливает, что исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 14 ЗоАП).

Используются элементы чужих произведений. Статья 6 п. 3 ЗоАП гласит: "...часть произведения (включая его название), которая удовлетворяет требованиям пункта 1 настоящей статьи (произведение науки, литературы и искусства, являющееся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения) и может использоваться самостоятельно, является объектом авторского права".

Так, две московские звукозаписывающие фирмы одновременно выпустили компакт-диски с песнями Э. Рязанова из известных кинофильмов под совпадающим названием "Моей душе покоя нет". Однако разрешение на использование в качестве названия строчки из стихотворении Роберта Берн-са "Про кого-то" в переводе С. Маршака (авторскими правами владеют наследники (С. Я. Маршака) получила лишь одна из них. По ее жалобе Антимонопольный комитет выдал второй фирме предписание прекратить продажу дисков и изъять диски у продавцов.

Когда речь идет о грубых нарушениях прав автора, следует помнить, что закон на стороне автора.

Автор злоупотребляет своими правами. Как правило, договор отсутствует, а оплата произведена живыми деньгами. Автор может шантажировать заказчика.

С юридической точки зрения заказчик почти беззащитен перед автором, поскольку закон прежде всего стоит на стороне автора.

Авторское право регулирует отношения, возникающие в процессе создания и использования произведения.

Защита интеллектуальной собственности в России перестает быть заботой только лишь самих авторов или владельцев этой собственности.

Развивается институт так называемых патентных поверенных – создаются фирмы, специализирующиеся на защите интеллектуальной собственности.

Что же конкретно может составлять предмет авторского права в работе рекламистов?

В табл. 8 приведены примеры из рекламной практики. Конечно, следует иметь в виду, что деление творческой деятельности на три группы (наука, литература, искусство) достаточно условно, так как один и тот же объект при различных обстоятельствах может быть отнесен к разным категориям.

Так, например, маркетинговые исследования, выполненные в рамках научной работы, относятся к произведениям науки, а результаты тех же исследований, изложенные в свободной форме и опубликованные в журнале, – к произведениям литературы.

Таблица 8

Объект авторского права	Примеры из рекламной практики
Произведения науки	описание концепции рекламной кампании бизнес-план маркетинговые и прочие научные отчеты базы данных, схемы компьютерные программы и т.д.
Произведения литературы	слоган, рекламный девиз листовка статьи и другие тексты
Произведения искусства (изобразительного, музыкального, аудиовизуального и пр.)	логотип, фирменные фон и узор дизайнерские разработки фотографии, слайды радиоролики, видеоролики и др.

С появлением объекта авторского права – в нашем случае аудиовизуальной рекламы – рождаются авторские права. При этом регистрации, лицензирования, сертификации и других формальных действий не требуется.

Авторское право и другие виды прав на объекты интеллектуальной собственности ограничены по территориальному признаку, например, российское авторское право действует только в России. Однако авторское право многих стран базируется на одинаковых принципах, что упрощает взаимодействие и сотрудничество в этой сфере.

Принцип свободы творчества дает возможность автору выбирать тему, определять форму ее воплощения, а также по-разному использовать свое произведение.

Принцип сочетания интересов автора с интересами общества позволяет использовать произведение без согласия автора, свободно. Это называется "случаями свободного использования ".

Принцип защиты интересов автора, охраны его прав закреплен в нормах права и нормах, обеспечивающих защиту нарушенных прав.

Принцип морального и материального поощрения выражается в формах присуждения почетных званий, премий (государственных и именных) и др.

Личные неимущественные права автора (право авторства, право на имя, право на обнародование произведения, право на защиту репутации) не могут перейти к другим лицам. В этом состоит принцип неотчуждаемости прав автора [23–25].

Имущественные права (они также называются правами на использование) могут быть переданы (частично или полностью) другим лицам организациям или конкретным людям. Имущественные права передаются на определенный срок, в определенном объеме новым владельцам (пользователям) путем заключения авторских договоров.

Если аудиовидеопроизведение подготовлено в рамках трудовых правоотношений, то права на его использование обычно получает работодатель.